Documentation contractuelle et mécanismes de réalisation : le contrat de cession d’actions soumis au droit vietnamien ou étranger, le contrat de cession vietnamien abrégé, les conditions suspensives, le paiement par le compte de capital d’investissement, le séquestre et l’assurance W&I, les garanties et indemnisations, les livrables de la réalisation et les formalités postérieures

L’ensemble documentaire

Une acquisition vietnamienne, quelle que soit sa taille, repose sur un ensemble documentaire familier : une lettre d’intention (term sheet), souvent assortie d’engagements contraignants d’exclusivité et de confidentialité ; le contrat de cession d’actions principal ou, pour une SARL, le contrat de cession de parts de capital (dans cette section, le SPA) ; une lettre d’informations communiquées (disclosure letter) au regard des garanties ; lorsque les cédants restent associés minoritaires, un pacte d’actionnaires et des statuts modifiés (Coentreprises, blocage et droits de sortie) ; et des contrats accessoires tels qu’une convention de séquestre, des services transitoires, un engagement de non-concurrence et des contrats de travail ou de conseil pour les fondateurs clés. Le Vietnam y ajoute un document qui lui est propre : le contrat de cession abrégé en vietnamien, signé par le cédant et l’acquéreur, qui est déposé auprès du bureau d’enregistrement des entreprises pour enregistrer le changement d’associés ou d’actionnaires étrangers et sur lequel s’appuient également la banque et l’administration fiscale.

Le contrat abrégé existe parce que le bureau d’enregistrement a besoin d’un document vietnamien qui identifie les parties, le capital ou les actions cédés et le prix, et qu’il peut lire sans traduction. Il devrait rester bref, renvoyer au SPA et stipuler que le SPA prévaut entre les parties. Deux règles le gouvernent en pratique. Premièrement, le prix doit être le prix réel. Le contrat abrégé et la déclaration fiscale du cédant doivent concorder, et un prix minoré dans le contrat déposé constitue une minoration d’impôt de la part de la société cible qui déclare pour le compte du cédant, l’exposant à la pénalité de 20 % sur l’insuffisance, voire davantage (FAQ 30). Deuxièmement, il ne devrait pas prendre effet plus tôt que le SPA ne le prévoit, car le fait générateur de l’impôt de 2 % du cédant est la date de prise d’effet du contrat de cession initial (L’imposition des cessions de titres et des dividendes).

Droit vietnamien ou droit étranger

Lorsqu’au moins une partie est un investisseur étranger, ou une société détenue à plus de 50 % par des étrangers, l’article 13, paragraphe 3, de la loi n° 143/2025/QH15 permet de soumettre les litiges à un arbitrage étranger ou international ainsi qu’à un arbitrage ou à des tribunaux vietnamiens, et les contrats comportant un élément d’extranéité peuvent en général désigner un droit étranger en application du Code civil (FAQ 72). Un SPA conclu entre un acquéreur étranger et un cédant étranger d’une société vietnamienne est souvent soumis au droit anglais ou singapourien avec un arbitrage au SIAC ou auprès d’une autre institution internationale ; un SPA conclu entre un acquéreur étranger et des cédants personnes physiques vietnamiennes est plus souvent soumis au droit vietnamien avec un arbitrage au VIAC, parce que les cédants vietnamiens résistent au droit étranger et parce que les voies de recours seront en définitive exécutées sur des actifs situés au Vietnam (L’arbitrage commercial et le VIAC).

Le choix d’un droit étranger ne soustrait pas l’opération au droit vietnamien. La cession des parts de capital ou des actions, les droits de préemption, les registres, l’enregistrement au titre de l’article 21, la réglementation des changes et la fiscalité sont régis par le droit vietnamien quelles que soient les stipulations du SPA, et un tribunal vietnamien saisi d’une demande de reconnaissance d’une sentence étrangère peut la refuser si l’exécution est contraire aux principes fondamentaux du droit vietnamien (FAQ 74). Un SPA soumis à un droit étranger devrait donc être rédigé avec des avocats vietnamiens, afin que ses conditions, engagements et voies de recours s’articulent avec les étapes vietnamiennes, et les parties devraient admettre que certaines notions de common law, telles que des dommages-intérêts forfaitaires étendus et des indemnisations pour un préjudice non prouvé, puissent être interprétées différemment si elles venaient à être exécutées au Vietnam. Lorsqu’un SPA est soumis au droit vietnamien, il est habituellement signé dans une version bilingue anglais-vietnamien, et les parties devraient préciser quelle langue prévaut ; les autorités ne liront que la version vietnamienne.

Conditions suspensives et période intermédiaire

Les conditions suspensives d’un SPA vietnamien comprennent habituellement : la notification d’enregistrement au titre de l’article 21 lorsqu’elle est requise (Acquérir une société vietnamienne) ; l’autorisation de la Commission nationale de la concurrence lorsque l’opération doit être notifiée (Contrôle des concentrations et droit de la concurrence) ; l’approbation du changement de propriétaire par un régulateur sectoriel lorsqu’elle est requise ; les renonciations écrites au droit de préemption des autres associés d’une SARL à plusieurs associés, ou l’approbation par l’assemblée générale d’une cession d’actions de fondateurs d’une JSC au cours de ses trois premières années ; la régularisation de constatations spécifiques de l’audit d’acquisition, telles qu’un capital social non libéré ou une détention par prête-nom (L’audit d’acquisition au Vietnam) ; la mainlevée des sûretés portant sur les actions ou sur des actifs clés ; et l’absence de changement défavorable significatif.

Les engagements de gestion intermédiaire protègent l’acquéreur entre la signature et la réalisation : la société cible poursuit son activité dans le cours normal des affaires et ne peut, sans le consentement de l’acquéreur, modifier ses statuts ou son capital, déclarer des dividendes, s’endetter, céder des actifs, recruter ou licencier des cadres dirigeants, ni transiger sur des litiges. Lorsque l’opération doit être notifiée au titre du contrôle des concentrations, ces engagements ne doivent pas aller jusqu’à conférer à l’acquéreur le contrôle de la conduite commerciale de la société cible avant l’autorisation, puisque la mise en œuvre avant autorisation est sanctionnée par une amende en application du décret n° 75/2019/ND-CP tel que modifié par le décret n° 102/2026/ND-CP. Une date butoir (long-stop date), assortie du droit de chaque partie de résilier si les conditions ne sont pas remplies à cette date, devrait tenir compte d’un avis en matière de défense pour des terres sensibles ou d’un examen officiel de la concentration, chacun pouvant prendre plusieurs mois.

Prix, paiement et compte de capital d’investissement

Le circuit du prix dépend de la qualité des parties. En application de la circulaire n° 38/2026/TT-NHNN, un paiement relatif à des parts de capital ou à des actions entre un résident et un non-résident transite par le compte de capital d’investissement de la société cible et est évalué et réglé en dong ; une cession entre deux non-résidents peut être réglée à l’étranger en devises ; et une cession entre deux résidents est réglée en dong par des comptes ordinaires (Le compte de capital d’investissement). Lorsque l’opération porte la participation étrangère dans la société cible au-delà de 50 %, celle-ci doit ouvrir son compte de capital d’investissement avant le paiement, et dès lors le capital, les bénéfices et le produit des désinvestissements transitent par ce compte. Lorsqu’un acquéreur étranger acquiert 50 % ou moins d’une société qui n’est pas soumise au régime du compte de capital d’investissement, il paie par son propre compte d’investissement indirect en dong en application de la circulaire n° 03/2025/TT-NHNN. Un paiement effectué en dehors du circuit prescrit pose des difficultés ultérieures, car la banque ne traitera pas une revente future ou un remboursement de capital comme la restitution d’un capital qui n’a jamais été enregistré.

Les mécanismes de prix suivent la pratique internationale. Un prix fixe déterminé sur un bilan historique (locked box), assorti d’un engagement d’absence de fuite de valeur (leakage), est courant dans les opérations de taille modeste et convient à une société cible dont les comptes sont audités ; des comptes de réalisation (completion accounts) avec ajustement de l’endettement net et du besoin en fonds de roulement conviennent aux entreprises plus importantes ou moins prévisibles. Le paiement différé du prix et les compléments de prix (earn-out) sont licites, mais l’impôt du cédant est calculé sur la totalité de la contrepartie, et le traitement des ajustements ultérieurs devrait être convenu en tenant compte de la situation fiscale. Lorsque le prix est fixé en devises mais réglé en dong, le SPA devrait préciser la source et la date du taux de change.

Séquestre, retenues sur le prix et assurance de garantie de passif

Les acquéreurs retiennent couramment une partie du prix pour garantir les indemnisations dues par les cédants, l’impôt du cédant et tout ajustement à la réalisation. La retenue par l’acquéreur est la forme la plus simple. Un séquestre auprès d’une banque est plus neutre : lorsque les deux parties sont non-résidentes, il est habituellement constitué à l’étranger auprès d’une banque internationale ; lorsqu’une partie résidente est concernée, le dispositif doit être compatible avec les règles du compte de capital d’investissement et les exigences propres de la banque, et les banques vietnamiennes sont plus ou moins disposées à agir en qualité de séquestre pour des cessions d’actions ; la banque devrait donc être sollicitée tôt. Un séquestre fiscal, sur lequel l’impôt de 2 % d’une personne morale étrangère cédante est payé pendant le délai de déclaration de dix jours, est une pratique courante lorsque la société cible déclare pour le compte du cédant.

L’assurance de garantie de passif (W&I) est proposée pour les sociétés cibles vietnamiennes par des assureurs internationaux, principalement pour les opérations de grande taille menées par des fonds d’investissement et des acquéreurs stratégiques régionaux. Comme ailleurs, les polices excluent les éléments communiqués à l’acquéreur ou connus de lui, les garanties prospectives et, fréquemment, des domaines de risque spécifiques dans lesquels les assureurs considèrent l’exposition vietnamienne comme difficile à évaluer, ce qui peut inclure certaines questions fiscales, d’assurance sociale, foncières et environnementales. Les assureurs attendent un rapport d’audit d’acquisition complet établi par des conseils réputés. Les primes et les franchises relèvent de la négociation de marché et devraient faire l’objet d’une cotation par un courtier pour l’opération concernée.

Garanties, indemnisations et voies de recours en droit vietnamien

Dans un SPA soumis au droit vietnamien, les garanties sont des engagements contractuels portant sur l’exactitude de faits, et leur violation engage la responsabilité au titre des dommages-intérêts en application des articles 360 et 419 du Code civil de 2015 (loi n° 91/2015/QH13). Le demandeur doit prouver le préjudice réel, le lien de causalité et le montant ; un tribunal judiciaire ou arbitral n’accordera pas une somme du seul fait que le contrat la qualifie d’indemnisation. Les indemnisations relatives à des risques spécifiques, tels qu’un redressement fiscal ou des arriérés d’assurance sociale, sont de préférence rédigées sous la forme d’un engagement de payer le montant d’un passif défini lorsqu’il est mis en recouvrement ou payé, avec un mécanisme de preuve, de sorte que l’obligation constitue une dette et non une demande de dommages-intérêts non liquidés.

Une pénalité contractuelle n’est exécutoire que si elle a été convenue. En application de l’article 301 de la Loi commerciale, elle est plafonnée à 8 % de la valeur de l’obligation inexécutée, et des dommages-intérêts ne sont recouvrables en sus que si le contrat le prévoit (Les contrats commerciaux au Vietnam) ; en application de l’article 418 du Code civil, les parties peuvent en fixer librement le montant. La question de savoir si un SPA est un contrat commercial soumis au plafond de 8 % ou une transaction civile n’est pas tranchée, et les praticiens rédigent en partant de l’hypothèse que le plafond peut être appliqué. Le délai de prescription est de trois ans pour les actions contractuelles en application de l’article 429 du Code civil et de deux ans en application de l’article 319 de la Loi commerciale, ce qui est plus court que les durées de garantie souvent négociées ; les notifications de réclamation et les clauses de suspension de la prescription devraient être rédigées en conséquence. Les plafonds, franchises, seuils de minimis et délais de réclamation sont convenus de la manière habituelle et sont en général respectés.

Le jour de la réalisation et les formalités qui suivent

1. Confirmer les conditionsNotification au titre de l’article 21, éventuelle autorisation de concentration ou approbation d’un régulateur, renonciations au droit de préemption, régularisation des constatations spécifiques et mainlevée des sûretés, chacune attestée par écrit.
2. Signer les documents de réalisationLe contrat de cession vietnamien abrégé (s’il n’a pas été signé auparavant), les résolutions du conseil des associés ou du conseil d’administration approuvant la cession et les nouveaux statuts, la démission et la nomination des dirigeants et du représentant légal, et les instructions de libération du séquestre.
3. Payer le prixPar le compte de capital d’investissement en dong lorsqu’un résident est partie, ou à l’étranger entre non-résidents ; alimenter le séquestre fiscal ou la retenue.
4. Mettre à jour les registresInscrire l’acquéreur au registre des associés ou au registre des actionnaires, moment auquel l’acquéreur devient propriétaire au regard du droit des sociétés ; délivrer le certificat d’apport en capital ou le certificat d’actions.
5. Déclarer l’impôt du cédantLa société cible, ou l’acquéreur vietnamien qui effectue le paiement, dépose le formulaire 05/TNDN pour une personne morale étrangère cédante et acquitte l’impôt de 2 % au plus tard le dixième jour suivant la prise d’effet du contrat de cession ; le PIT des cédants personnes physiques est déclaré en application de la loi n° 109/2025/QH15.
6. Déclarer le changement auprès du bureau d’enregistrement des entreprisesDans un délai de dix jours, la déclaration de changement d’associés (SARL) ou la notification relative aux actionnaires étrangers (JSC non cotée), le nouveau représentant légal et les nouveaux statuts en cas de changement, et les informations actualisées sur les bénéficiaires effectifs ; un dossier complet est traité en trois jours ouvrables.
7. Mettre à jour les banques, les licences et le projet d’investissementInformer les banques teneuses de comptes et mettre à jour les signataires ; mettre à jour les licences sectorielles et, lorsqu’un IRC ancien désigne nommément les investisseurs étrangers, l’ajuster ; mentionner le changement dans le prochain rapport d’investissement.