Liên doanh, bế tắc trong quản trị và quyền rút lui: cấu trúc liên doanh tại Việt Nam, các vấn đề thuộc quyền phủ quyết, cơ chế giải quyết bế tắc và khả năng thực thi, quyền chọn bán và quyền chọn mua, quyền kéo theo và quyền bán theo, quyền ưu tiên mua và quyền yêu cầu mua lại theo luật định, định giá, cam kết không cạnh tranh, rút vốn bằng hình thức bán cho bên thứ ba, mua lại phần của đối tác hoặc IPO, và tranh chấp

Cấu trúc liên doanh

Phần lớn các liên doanh giữa đối tác nước ngoài và đối tác Việt Nam được tổ chức dưới hình thức công ty TNHH hai thành viên trở lên hoặc công ty cổ phần. Công ty TNHH phù hợp với số ít đối tác muốn có một công ty khép kín với quyền ưu tiên mua theo luật định và biểu quyết theo tỷ lệ vốn góp; công ty cổ phần phù hợp với liên doanh có thể huy động nhà đầu tư mới, phát hành cổ phần ưu đãi hoặc niêm yết, và có cơ cấu Hội đồng quản trị và Đại hội đồng cổ đông. Các quy định về quản trị, tỷ lệ biểu quyết theo luật định và lý do các cơ chế bảo vệ phải được ghi trong Điều lệ công ty cũng như trong thỏa thuận cổ đông được trình bày tại mục Người đại diện theo pháp luật và quản trị doanh nghiệp và không được nhắc lại ở đây.

Có ba điểm về cấu trúc mang tính đặc thù đối với liên doanh có đối tác nước ngoài. Thứ nhất, ngưỡng 50% theo Điều 20 Luật Đầu tư số 143/2025/QH15: liên doanh có trên 50% vốn nước ngoài tự nó là nhà đầu tư nước ngoài đối với các dự án sau này, cần Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư, phải duy trì tài khoản vốn đầu tư và phải tự mình đáp ứng điều kiện tiếp cận thị trường, trong khi liên doanh có từ 50% vốn nước ngoài trở xuống đầu tư như một công ty trong nước. Vì lý do đó, các đối tác trong ngành, nghề có điều kiện đôi khi ấn định phần vốn nước ngoài ở mức 49% hoặc 50%, và giao dịch rút vốn làm thay đổi ngưỡng này sẽ làm thay đổi tư cách của liên doanh. Thứ hai, việc hai hoặc nhiều doanh nghiệp thành lập liên doanh mới là một hình thức tập trung kinh tế phải được thông báo nếu đạt ngưỡng (Kiểm soát tập trung kinh tế và pháp luật cạnh tranh). Thứ ba, khi đối tác nước ngoài đầu tư vào một công ty Việt Nam đang hoạt động thay vì thành lập công ty mới, thủ tục đăng ký theo Điều 21 được áp dụng trong các trường hợp thông thường (Mua lại doanh nghiệp Việt Nam).

Các vấn đề thuộc quyền phủ quyết và bế tắc phát sinh như thế nào

Liên doanh được quản trị thông qua các vấn đề thuộc quyền phủ quyết: những quyết định đòi hỏi tỷ lệ biểu quyết cao hơn hoặc sự đồng ý của một đối tác cụ thể, như kế hoạch kinh doanh và ngân sách, vay nợ, hợp đồng với người có liên quan, dự án mới, bổ nhiệm giám đốc và người đại diện theo pháp luật, chính sách cổ tức, sửa đổi Điều lệ và giải thể. Danh sách các vấn đề thường thuộc quyền phủ quyết có tại mục Người đại diện theo pháp luật và quản trị doanh nghiệp. Các tỷ lệ biểu quyết theo luật định đã tạo ra quyền ngăn chặn: trong công ty TNHH hai thành viên trở lên, nghị quyết cần 65% số vốn của các thành viên dự họp và 75% đối với các vấn đề quan trọng nhất, trừ khi Điều lệ có quy định khác, do đó đối tác nắm giữ 30% có thể ngăn chặn các vấn đề cần 75%; trong công ty cổ phần, Đại hội đồng cổ đông quyết định với tỷ lệ trên 50% và 65% đối với danh sách các vấn đề quan trọng. Đối tác có quyền phủ quyết đối với vấn đề mà hoạt động kinh doanh cần đến, như ngân sách hằng năm hoặc việc tái bổ nhiệm giám đốc, có thể khiến công ty rơi vào tình trạng đình trệ.

Vì vậy, bế tắc là vấn đề thiết kế, không phải sự cố ngẫu nhiên. Hồ sơ liên doanh nên định nghĩa thế nào là bế tắc (thông thường là một vấn đề thuộc quyền phủ quyết không được thông qua tại hai cuộc họp liên tiếp được triệu tập hợp lệ), điều gì xảy ra trong thời gian chờ (ngân sách được phê duyệt gần nhất tiếp tục được áp dụng, giám đốc đương nhiệm tiếp tục tại vị, công ty tiếp tục kinh doanh bình thường), và bế tắc kết thúc như thế nào. Trong công ty cổ phần, Chủ tịch Hội đồng quản trị có phiếu quyết định khi số phiếu biểu quyết tại Hội đồng quản trị ngang nhau, trừ khi Điều lệ có quy định khác, và các đối tác nên quyết định rõ vấn đề này; không có quy định mặc định tương tự đối với Hội đồng thành viên công ty TNHH.

Cơ chế giải quyết bế tắc và khả năng thực thi

Các cơ chế thông thường là chuyển lên lãnh đạo cấp cao của từng đối tác, sau đó hòa giải, sau đó là cơ chế mua - bán hoặc quyền yêu cầu giải thể liên doanh. Hòa giải có thể được tiến hành theo Nghị định số 22/2017/NĐ-CP, ví dụ tại Trung tâm Hòa giải Việt Nam thuộc VIAC (Câu hỏi số 78). Cơ chế mua - bán có nhiều hình thức: điều khoản "cò quay Nga" (Russian roulette), theo đó một đối tác đưa ra mức giá mà đối tác kia phải chọn mua hoặc bán; "đấu giá nội bộ kiểu Texas" (Texas shoot-out), theo đó mỗi bên nộp một mức giá trong phong bì niêm phong và bên trả giá cao hơn sẽ mua; và các quyền chọn với giá dựa trên kết quả định giá được kích hoạt khi xảy ra bế tắc.

Theo pháp luật Việt Nam, các điều khoản này là hợp đồng có hiệu lực theo Bộ luật Dân sự, và hội đồng trọng tài nhìn chung sẽ công nhận hiệu lực của chúng giữa các bên. Khó khăn nằm ở việc thực hiện. Việc chuyển nhượng phần vốn góp hoặc cổ phần đòi hỏi bên chuyển nhượng ký các tài liệu chuyển nhượng, công ty thông qua nghị quyết và cập nhật sổ đăng ký, Phòng Đăng ký kinh doanh ghi nhận thay đổi trong thời hạn mười ngày, thủ tục đăng ký theo Điều 21 nếu bên mua là nhà đầu tư nước ngoài và tỷ lệ sở hữu nước ngoài tăng vượt ngưỡng, và thanh toán qua đúng tài khoản. Đối tác từ chối hợp tác sau khi thua trong cơ chế đấu giá nội bộ có thể trì hoãn mọi bước. Cơ quan đăng ký sẽ không hành động dựa trên quan điểm của hội đồng trọng tài về việc ai nên sở hữu phần vốn; cơ quan này hành động dựa trên các tài liệu đã ký hoặc bản án của tòa án hoặc phán quyết trọng tài đã được công nhận. Do đó, người hành nghề kết hợp điều khoản này với: giấy ủy quyền cho đối tác kia hoặc một bên thứ ba, được lập trong thỏa thuận cổ đông và lập lại trong một văn bản độc lập có công chứng; yêu cầu Điều lệ công ty phản ánh nghĩa vụ chuyển nhượng; mẫu tài liệu chuyển nhượng đã thống nhất đính kèm thỏa thuận; biện pháp cầm cố phần vốn của đối tác vi phạm để bảo đảm việc thực hiện nghĩa vụ; và điều khoản trọng tài với địa điểm trọng tài có phán quyết được công nhận tại Việt Nam.

Quyền chọn bán và quyền chọn mua, quyền kéo theo và quyền bán theo

Quyền chọn mua cho phép một đối tác mua phần vốn của đối tác kia khi xảy ra các sự kiện xác định (thay đổi quyền kiểm soát của đối tác kia, vi phạm, bế tắc, hết một khoảng thời gian); quyền chọn bán cho phép một đối tác yêu cầu đối tác kia mua. Cả hai đều có hiệu lực thi hành như hợp đồng, nhưng ba quy định của Việt Nam áp dụng tại thời điểm thực hiện quyền chứ không phải tại thời điểm ký kết: thủ tục đăng ký theo Điều 21, phụ thuộc vào tỷ lệ sở hữu nước ngoài tại thời điểm thực hiện quyền và ngành, nghề của doanh nghiệp tại thời điểm đó; thuế của bên bán, được tính trên giá thực tế thanh toán, và cơ quan thuế có thể ấn định lại giá mà cơ quan này cho là thấp hơn giá thị trường; và kênh ngoại hối để thanh toán. Quyền chọn bán bảo đảm cho nhà đầu tư nước ngoài một mức lợi nhuận cố định bất kể kết quả kinh doanh có thể bị coi là hình thức cho vay trá hình và nên được định giá dựa trên giá trị thay vì một mức lợi suất cố định.

Quyền kéo theo cho phép bên đa số khi bán cho bên thứ ba yêu cầu bên thiểu số bán với cùng điều kiện; quyền bán theo cho phép bên thiểu số yêu cầu bên mua cũng mua phần vốn của mình. Pháp luật doanh nghiệp Việt Nam không có cơ chế mua bắt buộc phần sở hữu của thiểu số (squeeze-out) theo luật định đối với công ty không đại chúng, do đó quyền kéo theo chỉ vận hành như một nghĩa vụ theo hợp đồng của từng thành viên thiểu số phải ký và giao tài liệu, với các công cụ bảo đảm thực thi giống như điều khoản mua - bán, và bên thiểu số bị kéo theo trong công ty TNHH vẫn có quyền ưu tiên mua theo luật định trừ khi đã từ bỏ trước theo cách thức mà cơ quan đăng ký chấp nhận. Quyền bán theo dễ thực thi hơn vì bên được bảo vệ chính là bên sẽ ký.

Các quyền theo luật định nằm bên dưới: quyền ưu tiên mua và quyền yêu cầu mua lại

Có hai nhóm quyền theo luật định nằm bên dưới mọi cơ chế theo hợp đồng. Thứ nhất là quyền ưu tiên mua. Trong công ty TNHH hai thành viên trở lên, Điều 52 Luật Doanh nghiệp yêu cầu thành viên muốn chuyển nhượng trước hết phải chào bán phần vốn góp cho các thành viên còn lại theo tỷ lệ tương ứng, với thời hạn 30 ngày để chấp nhận; trong công ty cổ phần, cổ phần được tự do chuyển nhượng trừ khi Điều lệ hạn chế và hạn chế đó được ghi trên cổ phiếu (Điều 127), cổ phần của cổ đông sáng lập bị hạn chế chuyển nhượng trong ba năm (Điều 120), và cổ đông hiện hữu có quyền mua cổ phần mới theo tỷ lệ sở hữu trừ khi Đại hội đồng cổ đông quyết định khác. Các điều khoản rút vốn phải phù hợp với các quy định này, thường bằng việc từ bỏ quyền trong thỏa thuận cổ đông và lập lại trong Điều lệ, và bằng việc lấy văn bản từ bỏ mới tại thời điểm mỗi lần chuyển nhượng.

Thứ hai là quyền yêu cầu mua lại theo luật định. Theo Điều 51, thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên đã bỏ phiếu không tán thành nghị quyết về việc sửa đổi các nội dung của Điều lệ liên quan đến quyền của thành viên, tổ chức lại công ty hoặc các trường hợp khác do Điều lệ quy định có quyền yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp của mình theo giá thị trường hoặc giá được xác định theo Điều lệ; theo Điều 132, cổ đông công ty cổ phần đã bỏ phiếu không tán thành việc tổ chức lại công ty hoặc thay đổi quyền của cổ đông có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần của mình. Công ty chỉ được thanh toán nếu sau khi thanh toán vẫn bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ. Các quyền này tạo cho đối tác thiểu số không tán thành một phương án rút lui tối thiểu mà bên đa số không thể loại bỏ, và cần được tính đến trong kế hoạch vốn của liên doanh.

Định giá, hạn chế chuyển nhượng và cam kết không cạnh tranh

Giá thực hiện quyền chọn và giá trong cơ chế mua - bán thường được xác định theo công thức (bội số EBITDA hoặc tài sản thuần) hoặc bởi một tổ chức định giá độc lập, kèm cơ chế giải quyết bất đồng. Tại Việt Nam có thêm ba yếu tố cần xem xét: báo cáo tài chính của liên doanh có vốn đầu tư nước ngoài được kiểm toán theo Chuẩn mực kế toán Việt Nam (VAS) (Câu hỏi số 97), do đó công thức dựa trên số liệu theo IFRS cần được đối chiếu; giá nên được ghi bằng đồng Việt Nam hoặc kèm cơ chế quy đổi cố định khi người cư trú thanh toán; và giá thấp hơn đáng kể so với giá thị trường có thể bị cơ quan thuế ấn định lại khi tính thuế của bên bán. Thời hạn hạn chế chuyển nhượng, quyền chào mua trước hoặc quyền từ chối trước, điều khoản thay đổi quyền kiểm soát đối với đối tác là tổ chức và quy định cấm chuyển nhượng cho đối thủ cạnh tranh là những hạn chế chuyển nhượng phổ biến; để ràng buộc công ty, các hạn chế này phải được ghi trong Điều lệ.

Cam kết không cạnh tranh giữa các đối tác liên doanh có hiệu lực thi hành như hợp đồng, nhưng khi các đối tác là đối thủ cạnh tranh của nhau thì đây là thỏa thuận giữa các đối thủ cạnh tranh có thể thuộc phạm vi Điều 11 và Điều 12 Luật Cạnh tranh nếu gây tác động hạn chế cạnh tranh đáng kể; các cam kết này nên được giới hạn ở mức liên doanh cần đến về phạm vi, lãnh thổ và thời hạn. Cam kết không cạnh tranh do các nhà sáng lập là cá nhân đưa ra với tư cách người lao động được điều chỉnh theo pháp luật lao động, vốn có tính hạn chế, do đó cam kết của nhà sáng lập nên được đưa ra với tư cách cổ đông và được hỗ trợ bằng giá cổ phần.

Các phương thức rút vốn: mua lại phần của đối tác, bán cho bên thứ ba và IPO

Việc đối tác kia mua lại phần vốn là phương thức rút vốn phổ biến nhất. Khi đối tác nước ngoài mua phần vốn của đối tác Việt Nam, phải đăng ký theo Điều 21 nếu tỷ lệ sở hữu nước ngoài tăng lên trong ngành, nghề có điều kiện hoặc vượt quá hoặc tăng thêm khi đã trên 50%. Khi đối tác Việt Nam mua phần vốn của đối tác nước ngoài, không phải đăng ký theo Điều 21, nhưng bên bán là tổ chức nước ngoài nộp thuế thu nhập doanh nghiệp bằng 2% trên doanh thu tính thuế (giá chuyển nhượng) theo Nghị định số 320/2025/NĐ-CP, do liên doanh kê khai theo Mẫu số 05/TNDN trong thời hạn mười ngày kể từ ngày hợp đồng chuyển nhượng có hiệu lực (Thuế đối với chuyển nhượng vốn và cổ tức), và giá chuyển nhượng, do người cư trú thanh toán cho người không cư trú, được thanh toán bằng đồng Việt Nam qua tài khoản vốn đầu tư của liên doanh hoặc tài khoản vốn đầu tư gián tiếp của bên bán nước ngoài, sau đó được chuyển đổi và chuyển ra nước ngoài (Chuyển lợi nhuận và vốn đầu tư ra nước ngoài). Nếu tỷ lệ sở hữu nước ngoài của liên doanh giảm xuống từ 50% trở xuống, liên doanh không còn là nhà đầu tư nước ngoài đối với các dự án mới và nhìn chung sẽ đóng tài khoản vốn đầu tư.

Việc bán cho bên thứ ba tuân theo quy trình mua lại được trình bày trong chương này, cùng với quyền bán theo và quyền kéo theo, văn bản từ bỏ quyền ưu tiên mua và thủ tục đăng ký của chính bên mua. IPO đòi hỏi phải chuyển đổi thành công ty cổ phần nếu liên doanh là công ty TNHH, tuân thủ các điều kiện chào bán ra công chúng và niêm yết theo Luật Chứng khoán đã được sửa đổi, và chấp nhận rằng các cổ đông lớn phải cùng nắm giữ ít nhất 20% vốn điều lệ trong tối thiểu một năm sau đợt chào bán; thỏa thuận cổ đông nhìn chung chấm dứt khi niêm yết, và các cơ chế bảo vệ còn được duy trì phải được ghi trong Điều lệ của công ty đại chúng trong giới hạn của các quy định về công ty đại chúng (Công ty đại chúng, chứng khoán và tỷ lệ sở hữu nước ngoài tối đa).

Tranh chấp

Trường hợp ít nhất một bên là nhà đầu tư nước ngoài, hoặc công ty có trên 50% vốn nước ngoài, khoản 3 Điều 13 Luật Đầu tư cho phép tranh chấp liên doanh được giải quyết tại tòa án Việt Nam, trọng tài Việt Nam hoặc trọng tài nước ngoài hay trọng tài quốc tế (Câu hỏi số 72). Thỏa thuận liên doanh thường chọn trọng tài VIAC hoặc SIAC với địa điểm trọng tài tại Việt Nam hoặc Singapore. Biện pháp khẩn cấp tạm thời, như lệnh cấm chuyển nhượng phần vốn đang tranh chấp hoặc phong tỏa tài sản, có thể được yêu cầu tại tòa án Việt Nam và hội đồng trọng tài (Câu hỏi số 79), và phán quyết trọng tài nước ngoài được thi hành tại Việt Nam sau khi được công nhận theo Công ước New York; việc công nhận có thể bị từ chối vì những lý do bao gồm trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam (Câu hỏi số 74). Tranh chấp về hiệu lực của nghị quyết hoặc việc đăng ký doanh nghiệp cũng có thể liên quan đến Phòng Đăng ký kinh doanh và tòa án hành chính. Các phương án giải quyết tranh chấp được giải thích tại Chương 9.